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  建設(shè)工程施工合同糾紛案件主要有三類，一類是工程款糾紛，一類是工期糾紛，還是一類是工程質(zhì)量糾紛。此外，若工程建設(shè)造成周邊建筑物的損害，還存在侵權(quán)糾紛。而要處理好這些糾紛，往往涉及到四類鑒定，分別是工程造價(jià)鑒定、工期鑒定、工程質(zhì)量鑒定、安全事故鑒定。而工程質(zhì)量鑒定，除了需要鑒定質(zhì)量問題產(chǎn)生的原因，還要鑒定修復(fù)方案，以及修復(fù)方案之工程造價(jià)。　　是否需要鑒定，實(shí)施哪些鑒定，以及實(shí)施鑒定后的鑒定意見，往往決定著案件的最終裁判結(jié)果。筆者曾經(jīng)中途代理一工程款案件，按照財(cái)務(wù)交接會(huì)議紀(jì)要，被告需要支付原告工程款500余萬元，但是按照工程造價(jià)鑒定意見，原告需要返還被告800余萬元工程款，正反相差1300余萬元。法官審理案件、代理人代理案件主要工作就是圍繞司法鑒定展開。人們說，打官司就是打證據(jù)，而對于建設(shè)工程施工合同糾紛而言，打官司就是打“司法鑒定”。　　但是，決定著建設(shè)工程糾紛案件裁判結(jié)果的司法鑒定卻存在眾多疑難問題，各地法院、仲裁委對這些疑難問題往往缺乏統(tǒng)一的認(rèn)識，造成同案、類案不同鑒、不同判情況，進(jìn)而，影響法院的司法權(quán)威。　　筆者結(jié)合十多年來專門從事建設(shè)工程訴訟代理的經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)了建設(shè)工程司法鑒定中存在的十多個(gè)疑難問題，并歸納了這些疑難問題的主要觀點(diǎn)，在此基礎(chǔ)上，談?wù)勛约旱目捶ā！　∫弧㈥P(guān)于司法鑒定依當(dāng)事人申請還是依職權(quán)啟動(dòng)問題　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》）第二十五條規(guī)定：“當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出??對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。”　　該規(guī)定表明，負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提出鑒定申請。司法鑒定依當(dāng)事人申請啟動(dòng)。若負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人不申請，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。　　然而，《安徽省高級人民法院關(guān)于規(guī)范全省房地產(chǎn)案件鑒定工作的若干意見（試行）》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人沒有申請，有下列情形之一的，人民法院可依職權(quán)委托鑒定：（一）建筑物質(zhì)量存在安全隱患，可能造成人身和財(cái)產(chǎn)安全危害，當(dāng)事人對質(zhì)量是否合格存在爭議的；（二）建筑物未經(jīng)驗(yàn)收合格交付使用，當(dāng)事人對工程質(zhì)量有爭議的；（三）當(dāng)事人惡意串通，故意低價(jià)轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)，損害國家或公眾利益的；（四）當(dāng)事人違反國家法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，導(dǎo)致房地產(chǎn)合同無效的；（五）其他應(yīng)當(dāng)由人民法院依職權(quán)委托鑒定的。”　　該規(guī)定表明，在當(dāng)事人不申請的情況下，法院可以就涉及到安全隱患、損害國家或者公眾利益等情形依職權(quán)進(jìn)行鑒定。　　顯然，根據(jù)最高院的司法解釋，鑒定只能依當(dāng)事人申請啟動(dòng)，而根據(jù)安徽省高院的意見，則在當(dāng)事人不申請啟動(dòng)鑒定的情形下，對一些特殊的情形，法院可以依職權(quán)啟動(dòng)司法鑒定。　　不過，2013年1月1日施行的《民事訴訟法》第七十六條規(guī)定：“當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當(dāng)事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。”　　因此，關(guān)于司法鑒定是依當(dāng)事人申請啟動(dòng)還是法院依職權(quán)啟動(dòng)問題已經(jīng)有了明確的結(jié)論，即依當(dāng)事人申請啟動(dòng)，當(dāng)事人不申請，法院認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)依職權(quán)啟動(dòng)。　　但是，法院如果依職權(quán)啟動(dòng)，鑒定費(fèi)應(yīng)由哪一方當(dāng)事人預(yù)先支付呢？是否會(huì)出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人因不愿或者沒有能力預(yù)先支付鑒定費(fèi)而故意不申請，而留待法院依職權(quán)啟動(dòng)的情況呢？這些問題均需要最高院通過新的司法解釋予以明確。筆者認(rèn)為，如果解決了鑒定費(fèi)由哪一方當(dāng)事人預(yù)先支付的問題，則需要法院依職權(quán)啟動(dòng)的情形會(huì)大大降低，即司法解釋中可以規(guī)定：涉及需要鑒定的，鑒定費(fèi)用由案件當(dāng)事人按同等比例預(yù)先支付，鑒定費(fèi)用最終由責(zé)任方承擔(dān)。　　二、關(guān)于司法鑒定是否準(zhǔn)許的評判標(biāo)準(zhǔn)問題　　當(dāng)一方當(dāng)事人申請司法鑒定，法官通常會(huì)詢問另一方當(dāng)事人是否同意。若同意，則不存在司法鑒定是否準(zhǔn)許的評判標(biāo)準(zhǔn)問題。但是，另一方當(dāng)事人往往會(huì)反對司法鑒定。此時(shí)，法官則需要做出是否準(zhǔn)許的決定，這就涉及到準(zhǔn)許鑒定或者不準(zhǔn)許鑒定的標(biāo)準(zhǔn)問題。雖然《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）規(guī)定：僅就有爭議的事實(shí)予以鑒定，但是，何為有爭議的事實(shí)？如何評判？實(shí)踐中存在爭議。需要特別說明的是，本文中的“是否準(zhǔn)許鑒定的評判標(biāo)準(zhǔn)”僅限于從定性角度，訴訟請求可以成立的情況下的評判標(biāo)準(zhǔn)，若訴訟請求從定性角度本身不能成立，則也談不上準(zhǔn)許司法鑒定的評判標(biāo)準(zhǔn)問題。 　　（一）關(guān)于工程造價(jià)司法鑒定評判標(biāo)準(zhǔn)　　當(dāng)事人訴訟請求中要求給付工程款對應(yīng)的工程造價(jià)是否已經(jīng)確定，確定了則無需鑒定，不確定則因存有爭議而需要鑒定。　　而確定與否，關(guān)鍵看當(dāng)事人是否提供了合法有效經(jīng)過質(zhì)證可以作為認(rèn)定事實(shí)依據(jù)的證據(jù)。如：是否有已完工程造價(jià)或者結(jié)算造價(jià)的書面證據(jù)？若有，且有雙方有權(quán)代表的簽字確認(rèn)，則工程造價(jià)已經(jīng)確定，無需鑒定；如果通過社會(huì)審價(jià)，是否有審價(jià)報(bào)告之證據(jù)？如有，且雙方當(dāng)事人以及造價(jià)咨詢單位已經(jīng)在審價(jià)報(bào)告中的審定單上簽字蓋章，則工程造價(jià)也已確定，無需鑒定；遇到合同雙方當(dāng)事人約定逾期不結(jié)算視為認(rèn)可結(jié)算的情形的，如發(fā)生了約定的情形，且有合法有效的證據(jù)予以證明，則工程結(jié)算造價(jià)已經(jīng)確定，無需鑒定。　　此外，關(guān)于固定價(jià)合同，有些法官認(rèn)為根據(jù)《司法解釋》，固定價(jià)合同不予鑒定。事實(shí)上，固定價(jià)合同分為固定單價(jià)合同與固定總價(jià)合同，而兩者最根本的區(qū)別就在于工程量是否可以調(diào)整、是否按實(shí)計(jì)算，前者可以調(diào)整，后者不可調(diào)整。顯然，固定總價(jià)合同，固定總價(jià)的部分不予鑒定，但是，固定單價(jià)合同，因?yàn)楣こ塘靠梢哉{(diào)整或者說按實(shí)際發(fā)生的工程量計(jì)算，那么如果雙方對工程量存有爭議，則需通過司法鑒定予以認(rèn)定。此外，就是固定總價(jià)合同，在實(shí)際履行過程中還會(huì)發(fā)生一些變更、簽證以及索賠，而就該部分而言，雙方當(dāng)事人就其造價(jià)往往也不能達(dá)成一致意見，即存有爭議，故即使是固定總價(jià)合同，該部分也需要通過鑒定來認(rèn)定。　　（二）關(guān)于工程質(zhì)量司法鑒定評判標(biāo)準(zhǔn)　　工程質(zhì)量司法鑒定是否準(zhǔn)許，雙方當(dāng)事人往往爭議很大，事實(shí)上，鑒定與否，往往也直接決定了案件的審理結(jié)果。 原問題：《有關(guān)建筑工程的工程司法鑒定的問題。》

  回復(fù)于 2022-11-18 02:59:39