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  關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題　　曹士兵 整理　　目前，在司法實踐中經(jīng)常遇到已經(jīng)歇業(yè)、撤銷或被吊銷了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，因經(jīng)濟糾紛被起訴到人民法院。在這種情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)如何確定當(dāng)事人？針對此問題，2000年1月26日經(jīng)濟庭庭務(wù)會對此問題進行了討論，并形成以下意見：　　一、企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題　　按照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定：“企業(yè)法人領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后滿六個月尚未開展經(jīng)營活動或者停止經(jīng)營活動滿一年，視同歇業(yè)。”企業(yè)歇業(yè)后，登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》及其副本、收繳公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行。企業(yè)如因歇業(yè)被注銷，負有清理責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)組織清算組對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進行清理，資不抵債的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)。如企業(yè)實際處于歇業(yè)狀態(tài)，但登記主管機關(guān)并未收繳其營業(yè)執(zhí)照，沒有注銷該企業(yè)，企業(yè)的法人資格在名義上繼續(xù)存續(xù)，該企業(yè)應(yīng)當(dāng)對其所欠債務(wù)負責(zé)。此時，企業(yè)法人是訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴。實踐中，經(jīng)常遇到的情況是，企業(yè)實際已經(jīng)歇業(yè)了很長時間，有的已被登記機關(guān)注銷，有的未被注銷，企業(yè)長期處于無人管理的狀態(tài)，經(jīng)營人員、管理人員、職工早已解散，債權(quán)債務(wù)無人清理。這種狀態(tài)下，債權(quán)人如果起訴企業(yè)的開辦者、企業(yè)的股東，是否應(yīng)予準(zhǔn)許？庭務(wù)會討論認(rèn)為，按照我國民法通則第40條的規(guī)定，法人終止應(yīng)當(dāng)依法進行清理，停止清理范圍外的活動。按照法人理論，在清算范圍內(nèi)法人資格視為存續(xù)，性質(zhì)屬于清算法人。清算法人負責(zé)清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，并起訴應(yīng)訴。企業(yè)歇業(yè)無疑是法人終止的一種情形，企業(yè)歇業(yè)后應(yīng)當(dāng)依法進行清算應(yīng)無疑義。因此，負有清算企業(yè)之責(zé)的主體（以下稱清算主體）如果不盡清算之責(zé)，債權(quán)人可以起訴該清算主體，人民法院也可以判令清算主體履行清算義務(wù)。至于是否可以起訴企業(yè)的開辦者、股東，則取決于企業(yè)的開辦者、股東是否為清算主體。這個問題在下面還要集中談到。　　綜上所述，企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題可以總結(jié)如下：　　1、企業(yè)歇業(yè)后，如企業(yè)成立清算組負責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應(yīng)以清算組為被告?！　?、企業(yè)歇業(yè)后，被登記主管部門注銷登記，但無清償組織負責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，負有清算之責(zé)的主體為訴訟主體。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應(yīng)以清算主體為被告。　　3、企業(yè)歇業(yè)后未注銷登記，也無清算組織負責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，企業(yè)和清算主體為共同訴訟主體。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)可以企業(yè)和清算主體為共同被告。　　二、企業(yè)撤銷后的訴訟問題　　撤銷企業(yè)是企業(yè)主管部門決定企業(yè)主動退出市場的行為。企業(yè)因撤銷而注銷其法人營業(yè)執(zhí)照的，屬于法人終止，應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記，并對其債權(quán)債務(wù)進行清理。如企業(yè)成立有清算組清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，清算組當(dāng)然是訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴。如沒有清算組負責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算主體為訴訟主體。在這一訴訟問題上應(yīng)當(dāng)與企業(yè)歇業(yè)是一致的?！　∮懻撝姓J(rèn)為，　　最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的意見》第51條規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人，沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人。”由于可以作出撤銷企業(yè)決定的機構(gòu)必然是企業(yè)的上級，該機構(gòu)也必然對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)負有清算之責(zé)，因此，以清算主體為訴訟主體與《關(guān)于適用若干問題的意見》第51條以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人的規(guī)定是一致的。 　　三、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題 　　登記主管機關(guān)吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的行為屬于對企業(yè)的行政處罰行為，企業(yè)因法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷而終止，屬于被動退出市場。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第33條的規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負責(zé)清理?！币虼耍坏蹁N營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)有清算組負責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴，沒有清算組的，清算主體（如主管部門）為 　　訴訟主體。 　　四、清算主體 　　如上所述，企業(yè)因歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照而終止后沒有清理債權(quán)債務(wù)的，應(yīng)以清算主體為訴訟主體，清算主體可以起訴應(yīng)訴。因此，對不同性質(zhì)的企業(yè)確定其清算主體成為訴訟的關(guān)鍵。依照世界各國通例，股東以及董事會負有在企業(yè)終止后清算企業(yè)債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，是企業(yè)基本的清算主體（如《德國民法典》第48條、《日本民法典》經(jīng)74條、《俄羅斯民法典》第61條等）。按照我國公司法第191條和第192條和有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)的清算主體也是企業(yè)股東或有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門。針對我國企業(yè)不同的性質(zhì)，對清算主體歸納如下： 　　1、國有企業(yè)。國有企業(yè)的投資主體是國家，國家是國有企業(yè)的唯一股東，其上級主管部門代表國家管理國有企業(yè)。國有企業(yè)終止后，其上級主管部門為清算主體。 　　2、集體企業(yè)。集體企業(yè)的投資主體是集體組織，集體組織是集體企業(yè)的股東，我國通常稱之為開辦者。集體企業(yè)終止后，其開辦者為清算主體。 　　3、聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是不同投資主體共同投資成立的，聯(lián)營各方是企業(yè)股東。聯(lián)營企業(yè)終止后，聯(lián)營各投資主體為清算主體。與此相關(guān)，合資企業(yè)、參股企業(yè)等由多個股東，多個發(fā)起人成立的企業(yè)，各發(fā)起人都是企業(yè)終止后的清算主體。只有一個投資主體的企業(yè)，其投資主體為唯一清算主體。如子公司的清算主體是其母公司。 　　4、有限責(zé)任公司。按照我國公司法第191條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股東是清算主體。按照公司法該條的規(guī)定，可以理解為有限責(zé)任公司的全體股東都有在公司終止后清理公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，全體股東都是清算主體，均可以起訴應(yīng)訴。 　　5、股東有限公司。按照公司法第191條的規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東大會選定股東人選組成。因此，根據(jù)該條的規(guī)定，只有股東大會選定的股東才是清算主體，并不是全體股東都有清理公司債權(quán)債務(wù)的義務(wù)。但有一點是肯定的，清算主體不會超出股東的范圍?；诖耍绻蓶|大會不選定股東人選，清算主體不能確定，再加上起訴股份有限公司的全全股東在實踐中也行不通，因此訴訟問題是個難題。針對這個問題，庭務(wù)會討論中認(rèn)為，如果股東大會不選定股東人選，可以根據(jù)公司法關(guān)于股東大會由董事長召集、清算組由股東大會選定股東組成的規(guī)定，確定股份有限公司的董事會為清算主體。董事會由公司的主體股東組成，是公司的常設(shè)權(quán)力機構(gòu)，國外的立法例（如《德國民法典》第48條、《日本民法典》第74條）中也多規(guī)定董事會是清算主體，負有公司終止后清算公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任。因此，在股東大會不選定股東人選組成清算組的情況下，董事會應(yīng)當(dāng)是清算主體，可以起訴應(yīng)訴。另外根據(jù)公司法第191條的規(guī)定，在“逾期下成立清算組的情況下”，人民法院有權(quán)根據(jù)債權(quán)人的申請指定清算組進行清算，因此指定清算組是人民法院的一項職權(quán)。人民法院如指定公司董事會進行清算，應(yīng)當(dāng)符合公司法的規(guī)定。 　　以上討訟的只是針對訴訟主體，即當(dāng)事人怎么列的問題，至于人民法院如何裁判，清算主體承擔(dān)什么樣的責(zé)任，將在以后討訟中集中涉及、解決。 原問題：《誰有最高法2000年《關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題》的原文？》

  回復(fù)于 2022-12-01 17:58:26