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  案情:程某系廣告有限責(zé)任公司法定代表人。程某以法人股代表人的身份通過(guò)溫某向工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立某物業(yè)管理有限公司。注冊(cè)資本2000萬(wàn)元，經(jīng)營(yíng)范圍包括房地產(chǎn)、物業(yè)管理等。由兩股東(法人)拆借資金2000萬(wàn)元，通過(guò)某審計(jì)事務(wù)所用于驗(yàn)資。公司成立三日后又拆借2000萬(wàn)元以承兌匯票形式還款給兩股東，致使公司資本為零。后其弟(另案處理)在程某并不知曉的情況下通過(guò)假轉(zhuǎn)股協(xié)議，將該公司的法人股變更為其岳父名下。公司注冊(cè)資本仍為零。數(shù)年后公安機(jī)關(guān)在針對(duì)程某另一家公司涉嫌虛假出資、抽逃出資罪立案?jìng)刹?此案查無(wú)實(shí)據(jù))時(shí)，程某主動(dòng)供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的設(shè)立該物業(yè)管理有限公司時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記的事實(shí)而案發(fā)。 分歧意見(jiàn):關(guān)于本案定性有兩種不同意見(jiàn):第一種意見(jiàn)認(rèn)為，程某在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立和變更公司登記過(guò)程中，以向他人借款和提供虛假證明文件，騙取公司登記，虛假出資數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重。其行為觸犯刑法第一百五十九條之規(guī)定，涉嫌構(gòu)成虛假出資罪。 第二種意見(jiàn)認(rèn)為，程某的行為構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪，且犯罪情節(jié)較輕，依法可以不予起訴。 評(píng)析:筆者贊同第二種意見(jiàn)。 首先，根據(jù)刑法第一百五十九條規(guī)定，虛假出資罪是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實(shí)物...案情:程某系廣告有限責(zé)任公司法定代表人。程某以法人股代表人的身份通過(guò)溫某向工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立某物業(yè)管理有限公司。注冊(cè)資本2000萬(wàn)元，經(jīng)營(yíng)范圍包括房地產(chǎn)、物業(yè)管理等。由兩股東(法人)拆借資金2000萬(wàn)元，通過(guò)某審計(jì)事務(wù)所用于驗(yàn)資。公司成立三日后又拆借2000萬(wàn)元以承兌匯票形式還款給兩股東，致使公司資本為零。后其弟(另案處理)在程某并不知曉的情況下通過(guò)假轉(zhuǎn)股協(xié)議，將該公司的法人股變更為其岳父名下。公司注冊(cè)資本仍為零。數(shù)年后公安機(jī)關(guān)在針對(duì)程某另一家公司涉嫌虛假出資、抽逃出資罪立案?jìng)刹?此案查無(wú)實(shí)據(jù))時(shí)，程某主動(dòng)供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的設(shè)立該物業(yè)管理有限公司時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記的事實(shí)而案發(fā)。 分歧意見(jiàn):關(guān)于本案定性有兩種不同意見(jiàn):第一種意見(jiàn)認(rèn)為，程某在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立和變更公司登記過(guò)程中，以向他人借款和提供虛假證明文件，騙取公司登記，虛假出資數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重。其行為觸犯刑法第一百五十九條之規(guī)定，涉嫌構(gòu)成虛假出資罪。 第二種意見(jiàn)認(rèn)為，程某的行為構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪，且犯罪情節(jié)較輕，依法可以不予起訴。 評(píng)析:筆者贊同第二種意見(jiàn)。 首先，根據(jù)刑法第一百五十九條規(guī)定，虛假出資罪是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資……數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。該罪的實(shí)質(zhì)特征在于行為人在設(shè)立公司時(shí)擁有注冊(cè)資本，卻不依照公司法規(guī)定的出資方式，履行足額交納出資的義務(wù)，即取得股份而無(wú)給付，從而侵害市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。實(shí)施該罪通常不采取欺騙手段，所以刑法并未把欺詐手段規(guī)定為該罪的法定要件。本案中程某涉嫌的犯罪行為完全不符合上述特征，認(rèn)定虛假出資罪不能成立。程某的行為表現(xiàn)為虛報(bào)注冊(cè)資本，即實(shí)無(wú)資本而謊稱有。行為人向其他單位借款不是為了出資，而是用于驗(yàn)資，以欺騙公司主管部門(mén)，取得公司登記。正因?yàn)槿绱耍?yàn)資后，行為人立即拆借資金歸還原出借人。二次拆借仍不是為了出資，而是騙取登記，所以公司成立后僅三日就又將二次借款歸還原主。在以后申請(qǐng)公司變更登記中，同樣是在沒(méi)有資本的情況下，采取出具虛假證明文件等欺詐手段謊報(bào)有注冊(cè)資本，騙取了公司變更登記，致使該公司資本自始至終為零，應(yīng)涉嫌構(gòu)成刑法第一百五十八條規(guī)定的虛報(bào)注冊(cè)資本罪。 其次，虛報(bào)注冊(cè)資本罪法定最高刑為有期徒刑三年，屬于輕罪，根據(jù)刑訴法有關(guān)規(guī)定，對(duì)于輕罪中屬于情節(jié)較輕的可以不起訴。本案中后來(lái)的弄虛作假、虛報(bào)注冊(cè)資本的行為系其弟(另案處理)所為，有關(guān)設(shè)立和變更公司登記拆借資金等具體情況程某并不知曉，所起的作用不大。且依據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，虛報(bào)注冊(cè)資本案中，虛報(bào)注冊(cè)資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在10萬(wàn)元以上，屬于應(yīng)予追訴情形。本案中沒(méi)有證據(jù)證明程某給投資者或者其他債權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失，屬于“情節(jié)較輕”。此外，程某對(duì)涉嫌虛報(bào)注冊(cè)資本罪具有自首情節(jié)。本案中，公安機(jī)關(guān)是針對(duì)程某成立另一家公司時(shí)，涉嫌虛假出資、抽逃出資而立案?jìng)刹榈模蟠税覆闊o(wú)實(shí)據(jù)。在偵查中程某如實(shí)主動(dòng)供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的設(shè)立物業(yè)管理有限公司時(shí)，虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記的罪行。該罪與借以立案?jìng)刹榈奶摷俪鲑Y罪，屬于異種犯罪。根據(jù)刑法第六十七條第二款和最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條的規(guī)定，應(yīng)以自首論。 此外，依照刑法第六十七條第一款的規(guī)定，對(duì)自首的犯罪分子可以從輕或減輕處罰，其中犯罪較輕的，可以免除處罰。如前所述，筆者認(rèn)為，本案中程某涉嫌的犯罪本身就屬于輕罪，具體犯罪情節(jié)又較輕，應(yīng)予免除處罰。 (作者為北京政法職業(yè)學(xué)院教授) 原問(wèn)題：《企業(yè)虛假自籌騙取財(cái)政資金怎么定性》

  回復(fù)于 2022-12-20 21:22:43