一、本罪與違法發(fā)放貸款罪的區(qū)分金融機(jī)構(gòu)發(fā)生的非法貸款與挪用公款有相似之處,可以表現(xiàn)為通過(guò)非法手段向他人借款。在實(shí)務(wù)中,違法發(fā)放貸款的案件被作為挪用公款罪提起公訴的情況也有先例。然而一旦錯(cuò)誤定罪,量刑上的較大差別,對(duì)被告人的權(quán)利侵害不淺。因此...
一、本罪與違法發(fā)放貸款罪的區(qū)分
金融機(jī)構(gòu)發(fā)生的非法貸款與挪用公款有相似之處,可以表現(xiàn)為通過(guò)非法手段向他人借款。在實(shí)務(wù)中,違法發(fā)放貸款的案件被作為挪用公款罪提起公訴的情況也有先例。然而一旦錯(cuò)誤定罪,量刑上的較大差別,對(duì)被告人的權(quán)利侵害不淺。
因此,對(duì)兩罪的區(qū)分一定要慎之又慎:
一是考察行為是職務(wù)行為還是個(gè)人行為。非法發(fā)放貸款與銀行的職務(wù)有關(guān),表現(xiàn)為雖然違反相關(guān)法律法規(guī),超出法定權(quán)限,違反法定程序,但本質(zhì)上仍是貸款行為,屬于銀行使用資金的職務(wù)行為。行為人以銀行名義與借款人形成貸款關(guān)系,銀行承擔(dān)民事法律責(zé)任。
挪用公款是擅自超越職權(quán)的個(gè)人行為,即未經(jīng)合法批準(zhǔn)自動(dòng)將公款歸個(gè)人使用。即使以單位名義挪用公款借給他人,這種行為也是個(gè)人決定的,單位不承擔(dān)其法律后果。因此,若銀行工作人員利用職務(wù)之便挪用公款后,以個(gè)人名義或名為單位實(shí)為個(gè)人借貸給他人的,是挪用公款行為。
二是考察有無(wú)一定的貸款審批手續(xù),以及何時(shí)辦理的審批手續(xù)。合法的貸款行為必須嚴(yán)格按照貸款調(diào)查、貸款審批和簽訂貸款合同的法定程序辦理完整的貸款手續(xù)。非法發(fā)放貸款往往不履行所有貸款程序,但本質(zhì)上屬于貸款行為,必須有一定的審批程序,審批程序已在發(fā)放貸款前或之前辦理。
行為人作為銀行工作人員,違反國(guó)家法律規(guī)章規(guī)定,明知借款人提供違法擔(dān)保仍發(fā)放數(shù)額巨大的貸款,或者行為人在放貸時(shí)確曾收到借款借據(jù),但發(fā)放貸款時(shí)未嚴(yán)格按照貸款法定程序辦理齊全的貸款手續(xù),則系銀行工作人員代表銀行或其他金融機(jī)構(gòu)履行使用資金、發(fā)放貸款的職務(wù)行為。如造成重大損失,應(yīng)定違法發(fā)放貸款罪。如果審批手續(xù)是事后補(bǔ)辦,往往屬于事前擅自挪用,事后掩蓋的挪用公款行為。
三是考察行為是秘密進(jìn)行的還是公開(kāi)進(jìn)行的。違法發(fā)放貸款行為因其屬于職務(wù)行為,往往是公開(kāi)進(jìn)行的。而挪用公款行為往往系秘密進(jìn)行且有掩飾手段,但這也不是必定的,也有公然或半公開(kāi)進(jìn)行的。
二、本罪與挪用資金罪的區(qū)分
挪用公款罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便,挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng),或者挪用公款數(shù)額較大,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng),或者挪用公款數(shù)額較大,三個(gè)月以上未償還的行為。
挪用資金罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還,或者雖未超過(guò)三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng),或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。
挪用公款罪與挪用資金罪在客觀行為表現(xiàn)和主觀方面有相同之處。兩者最大的不同不在于,挪用的“對(duì)象范圍”是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的“公款”還是非國(guó)有性質(zhì)的“資金”,而在于犯罪主體是國(guó)家工作人員還是非國(guó)家工作人員。
刑法第272條第1款規(guī)定:“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”利用職務(wù)上的便利挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人的,構(gòu)成挪用資金罪,同時(shí)第2款又規(guī)定:“國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰”。
刑法第185條第2款也規(guī)定,國(guó)有金融機(jī)構(gòu)工作人員和國(guó)有金融機(jī)構(gòu)委派到非國(guó)有金融機(jī)構(gòu)從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位或者客戶資金的行為,依照刑法第384條的規(guī)定定罪處罰。因此,如果行為人是國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)和其他單位從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,挪用非國(guó)有單位的資金歸個(gè)人使用或者借給他人,只要在數(shù)額、未歸還期限和資金用途上符合挪用公款罪的要求,就應(yīng)當(dāng)以挪用公款罪定罪處罰。無(wú)論這些資金是國(guó)有還是國(guó)有,犯罪數(shù)額也應(yīng)該是實(shí)際挪用的全部數(shù)額。
因此,挪用公款罪與挪用資金罪的區(qū)別不在于挪用資金的性質(zhì);挪用公款罪的對(duì)象不限于純國(guó)有單位的資金,私有單位的資金也可以成為挪用公款罪的對(duì)象。挪用單位資金行為是構(gòu)成挪用公款罪還是挪用資金罪,只須考察行為人身份予以判定:
(1)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中的國(guó)家工作人員(含“準(zhǔn)國(guó)家工作人員”)身份的人,利用職務(wù)上的便利挪用本單位資金歸個(gè)人使用的,構(gòu)成挪用公款罪;
(2)國(guó)家機(jī)關(guān)等國(guó)有單位中非國(guó)家工作人員挪用本單位資金歸個(gè)人使用的,構(gòu)成挪用資金罪;
(3)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員以及其他依照法律從事公務(wù)的人員(包括黨的機(jī)關(guān)、政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員),利用職務(wù)上的便利挪用本單位資金歸個(gè)人使用的,構(gòu)成挪用公款罪;如果非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員實(shí)施同種行為,構(gòu)成挪用資金罪。
另外,2003年11月13日《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中,分析了挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認(rèn)定問(wèn)題,談到,挪用公款是否轉(zhuǎn)化為貪污,應(yīng)當(dāng)按照主客觀相一致的原則,具體判斷和認(rèn)定行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的,在司法實(shí)踐中,具有以下情形之一的,可以認(rèn)定行為人具有非法占有公款的目的:
(1)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條的規(guī)定,行為人“攜帶挪用的公款潛逃的”,對(duì)其攜帶挪用的公款部分,以貪污罪定罪處罰;
(2)行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平賬、銷毀有關(guān)賬目等手段,使所挪用的公款已難以在單位財(cái)務(wù)賬目上反映出來(lái),且沒(méi)有歸還行為的,應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰;
(3)行為人截取單位收入不入賬,非法占有,使所占有的公款難以在單位財(cái)務(wù)賬目上反映出來(lái),且沒(méi)有歸還行為的,應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰;
(4)有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還,并隱瞞挪用的公款去向的,應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。
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